Поделиться статьёй:
УСН | НЕ ДЕЛАЕМ ОШИБОК
Шестакова Е. В.,
к.ю.н., генеральный директор ООО «Актуальный менеджмент»
Дивиденды при преобразовании ЗАО в ООО
В связи с принятыми законодательными изменениями многие закрытые акционерные общества приняли решения о преобразовании не в «непубличные» АО, а в ООО, поскольку здесь упрощена процедура принятия ключевых решений, выплаты дивидендов. Но в связи с переходом на новую организационно-правовую форму при выплате дивидендов могут возникнуть сложности.
Почему преобразовывать в ООО выгоднее, чем в другие формы? Аргументов для такого выбора достаточно много.
Во-первых, в АО предусмотрена обязанность передачи реестра акционеров специализированному регистратору, что потребует дополнительных расходов. За непередачу реестра акционеров регистратору предусмотрена ответственность в виде дисквалификации руководителя АО и штрафа в отношении общества в размере от 100 000 руб. до 1 000 000 руб.
Во-вторых, не нужно проводить дополнительную эмиссию акций в случае, если уставный капитал меньше установленного законодательно.
В-третьих, принятие решений в ООО не предусматривает созыв очередного или внеочередного собрания акционеров, достаточно собрать участников с учетом наличия кворума. При этом отсутствует процедура обязательного выкупа акций и многие корпоративные процедуры упрощены.
Правовая природа выплаты дивидендов при реорганизации
В абз. 3 п. 2 ст. 218 ГК РФ закреплено, что в случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит к юридическим лицам – правопреемникам реорганизованного юридического лица. Аналогичное право переходит и в отношении выплаты дивидендов при реорганизации.
При проведении преобразования решение о выплате дивидендов в ООО принимает общее собрание его участников (большинством от общего числа голосов участников, если уставом не предусмотрено большее число голосов). Периодичность выплаты дивидендов закрепляется в уставе компании. Следовательно, если организация хочет при реорганизации предусмотреть иную периодичность выплаты дивидендов, то это необходимо указать в уставе новой организации.
Решение оформляется протоколом общего собрания.
Сроки принятия участниками ООО решения о выплате дивидендов не ограничены. А вот сроки выплаты дивидендов в случае наличия соответствующего решения строго ограничены: не позднее чем через 60 дней со дня принятия решения о распределении прибыли, если меньший срок не указан в уставе или решении (п. 3 ст. 28 Закона № 14-ФЗ). Если дивиденды не выплачены вовремя, то придется заплатить проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ).
Необходимо обратить внимание, основная разница в отношении выплачиваемых дивидендов состоит в сроках выплаты. Так, в акционерном обществе дивиденды выплачиваются не позднее 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов (п. 6 ст. 42 Закона № 208-ФЗ).
Если уставный капитал ЗАО меньше 10 тысяч рублей?
Согласно п. 1 ст. 20 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами.
Общее собрание акционеров реорганизуемого АО принимает решение о реорганизации в форме преобразования в ООО, которое должно содержать, помимо прочего, порядок обмена акций общества на доли участников в уставном капитале ООО и указание об утверждении устава создаваемого ООО с приложением устава (пп.пп. 3 и 9 п. 3 ст. 20 Закона об АО, п. 3 ст. 89 ГК РФ). В свою очередь, устав создаваемого ООО должен содержать сведения о размере его уставного капитала (п. 3 ст. 89 ГК РФ, п. 2 ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Законодательство не содержит требований о том, чтобы при реорганизации размер уставного капитала реорганизуемого юридического лица соответствовал размеру уставного капитала юридического лица, создаваемого при реорганизации, и, равным образом, не запрещает предусмотреть увеличение уставного капитала создаваемого в результате реорганизации юридического лица по сравнению с уставным капиталом реорганизуемого юридического лица (см. также постановление ФАС Уральского округа от 15.07.2004 № Ф09-2203/2004ГК), в том числе за счет нераспределенной прибыли.
Соответственно, при реорганизации АО путем преобразования в ООО общее собрание акционеров в решении о такой реорганизации может предусмотреть увеличение уставного капитала создаваемого ООО по сравнению с уставным капиталом АО, указав, что формирование уставного капитала ООО осуществляется за счет уставного капитала АО и нераспределенной прибыли. Этот вывод подтверждается также п. 44 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций (утверждены приказом Минфина РФ от 20.05.2003 № 44н). Подобная реорганизация и государственная регистрация ООО, создаваемого в результате преобразования, производятся в общем порядке (ст.ст. 57–60 ГК РФ, ст.ст. 15, 20 Закона об АО, глава V Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
ВАЖНО В РАБОТЕ
Уставный капитал вновь создаваемого ООО может быть увеличен за счет собственных источников (добавочного капитала, нераспределенной прибыли и т. д.) реорганизуемого юридического лица. При этом во вступительной бухгалтерской отчетности организации, возникшей в результате реорганизации в форме преобразования, отражается величина уставного капитала, зафиксированная в решении учредителей, и, соответственно, уменьшается, например, величина нераспределенной прибыли или добавочного капитала в зависимости от решения учредителей.
Налог на прибыль
С 01 января 2015 года доходы, полученные в виде дивидендов от российских организаций российскими организациями, не указанными в пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ, облагаются налогом на прибыль по ставке 13% (п.п. 34, 36 ст. 1, ч. 5 ст. 9 Федерального закона от 24.11.2014 № 366-ФЗ).
По доходам, полученным иностранной организацией в виде дивидендов по акциям российских организаций, а также дивидендов от участия в капитале организации в иной форме, ставка 15%.
«Упрощенцы» в данном случае выступают в роли налогового агента.
При выплате дивидендов компании нужно подать декларацию по налогу на прибыль. В составе декларации по налогу на прибыль должны быть:
- титульный лист;
- подраздел 1.3 раздела 1;
- лист 03, в котором заполнены разделы А и В.
Декларация подается не позднее 28 марта года, следующего за годом, в котором выплачены дивиденды (письмо ФНС от 20.06.2014 № ГД-4-3/11868@).
НДФЛ
С 2015 года ставка НДФЛ с дивидендов увеличилась с 9 до 13% (Федеральный закон от 24.11.2014 № 366-ФЗ). Причем новый тариф действует для всех дивидендов, решение о выплате которых приняли в 2015 году. При этом неважно, что распределяли полученную прибыль за 2014 год или более ранние периоды. Следовательно, облагать дивиденды, выплаченные с 01 января 2015 года, вам следует уже по повышенной ставке НДФЛ – 13%.
Если один из участников ООО не является налоговым резидентом РФ, в этом случае организация удерживает НДФЛ по ставке 15% с налоговой базы, которая определяется как денежное выражение таких доходов, то есть как сумма выплачиваемых дивидендов (п. 3 ст. 224, п. 4 ст. 210, п. 6 ст. 275 НК РФ).
Налог в бюджет начисляется не позднее дня:
- когда получили деньги в банке на выплату дивидендов из кассы;
- когда перечислили дивиденды на счет участника, акционера или третьих лиц по его поручению (п. 6 ст. 226 НК РФ).
Основной отчетностью в этом случае будет справка 2-НДФЛ, в которой дивиденды указываются с кодом дохода 1010.
Пример 1.
Во вновь созданном обществе (в результате преобразования) 2 участника:
- общество с ограниченной ответственностью, владеющее 24% доли в компании;
- физическое лицо, владеющее 76% доли в компании.
Всего чистая прибыль, направленная на выплату дивидендов, составила 300 000 рублей.
Соответственно, юридическому лицу будут начислены дивиденды в размере 72 000 руб. = (300 000 руб. x 24%), а физическому лицу – в размере 228 000 руб. = (300 000 руб. x 76%).
После расчета доли дивидендов необходимо рассчитать долю налога, подлежащую исчислению в бюджет. Она определяется с учетом формулы и ранее выплаченных дивидендов.
Формула расчета налога при выплате дохода в виде дивидендов, источником которого является российская фирма, а получателем – российская компания или физическое лицо – резидент РФ, приведена в п. 5 ст. 275 НК РФ:
H = K x Cн x (Д1 — Д2),
где
Н – сумма налога, подлежащего удержанию;
К – отношение суммы дивидендов, подлежащих распределению в пользу налогоплательщика – получателя дивидендов, к общей сумме дивидендов, подлежащих распределению российской организацией;
Сн – соответствующая налоговая ставка;
Д1 – общая сумма дивидендов, подлежащая распределению российской организацией в пользу всех получателей;
Д2 – общая сумма дивидендов, полученных российской организацией в текущем отчетном (налоговом) периоде и предыдущих отчетных (налоговых) периодах.
Бухгалтерский учет
В соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета начисление дивидендов (доходов участникам) отражается по дебету счета 84 «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)» и кредиту счета 75 «Расчеты с учредителями», субсчет «Расчеты по выплате доходов» или 70 «Расчеты с персоналом по оплате труда» в зависимости от того, являются ли акционеры (участники) общества работниками организации.
При направлении чистой прибыли на выплату дивидендов в бухгалтерском учете на дату принятия такого решения оформляются записи:
Дебет | Кредит | Описание |
---|---|---|
84, субсчет «Нераспределенная прибыль» | 75 | Отражена задолженность по выплате доходов (дивидендов) перед участниками (акционерами), не являющимися работниками организации |
84, субсчет «Нераспределенная прибыль» | 70 | Отражена задолженность по выплате доходов (дивидендов) перед участниками (акционерами), являющимися работниками организации |
Информацию об объявленных дивидендах за отчетный год необходимо раскрыть в годовой бухгалтерской отчетности.
Начисление промежуточных дивидендов отражается также по дебету счета 84 в корреспонденции со счетами 75 или 70. Такой порядок отражения промежуточных дивидендов рекомендует применять Минфин России в письме от 26.10.2005 № 07-05-06/278.
Промежуточные дивиденды, выплаченные в течение года, за который подготавливается бухгалтерская отчетность, отражаются обособленно в годовом бухгалтерском балансе в разделе «Капитал и резервы» (в круглых скобках) (см. письмо Минфина России от 19.12.2006 № 07-05-06/302).
Удержание НДФЛ с сумм начисленных доходов участникам (дивидендов) отражается записью по кредиту счета 68, субсчет «Расчеты по НДФЛ» в корреспонденции, соответственно, со счетом 70 или 75.
Пример 2.
Закрытое акционерное общество было реорганизовано в общество с ограниченной ответственностью в 2014 году. В 2015 году было принято решение по выплате дивидендов. На выплату дивидендов всего направлена сумма в размере 14 000 000 рублей.
В обществе с ограниченной ответственностью три участника:
1) иностранная компания (доля 10%) – 1 400 000 руб. Налог составит 210 000 руб. = (1 400 000 x 15%);
2) российская компания (доля 20%) – 2 800 000 руб. Налог составит 364 000 руб. = (2 800 000 x 13%);
3) физическое лицо (доля 70%) – 9 800 000 руб. Налог составит 1 274 000 руб. = (9 800 000 x 13%).
Документальное оформление дивидендов
Правильное оформление начисления и выплаты дивидендов очень важно. Единый перечень необходимых документов законодательством не установлен, поэтому приходится опираться на отдельные нормы законодательства. В частности, необходимы следующие документы:
- зарегистрированный устав, в котором предусмотрена выплата дивидендов;
- протокол (решение) общего собрания участников, утверждающего выплату дивидендов за определенный год в определенной сумме;
- документы, подтверждающие число акций или долю в уставном капитале каждого получателя дивидендов;
- бухгалтерская отчетность, по данным которой общество располагает чистой прибылью в необходимом для выплаты размере.
Несоблюдение данных требований может привести к серьезным проблемам. Так, если решение о выплате дивидендов и их размере общим собранием не принималось, то и требовать выплаты дивидендов участник не может. Соответствующий вывод сделан, в том числе, в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 16.11.2011 № А67-2047/2011. Иные документы, кроме решения общего собрания о выплате дивидендов, не могут являться доказательством возникновения у участников права требовать выплаты дивидендов (постановление ФАС Московского округа от 12.03.2008 № КГ-А41/14632-07).
Общество с ограниченной ответственностью «Лайон»
Протокол
общего собрания участников № 2
г. Москва
16 марта 2015 г.
Присутствовали:
- Учредитель А. А. Семенов (доля в уставном капитале – 60%).
- Учредитель С. М. Медынский (доля в уставном капитале – 25%).
- Учредитель ООО «Терем» в лице генерального директора, действующего на основании устава, К. Р. Скобликова (доля в уставном капитале – 15%).
Кворум имеется (100%).
Повестка дня:
- Распределение прибыли, полученной за 2014 год.
- Утверждение порядка и сроков выплаты дивидендов.
Решение:
1. Распределить 30% чистой прибыли, определенной на основании данных бухгалтерского учета, что составляет 850 000 рублей, между участниками общества пропорционально доле владения.
2. Объявленные дивиденды распределить следующим образом:
- учредитель А. А. Семенов (доля в уставном капитале – 60%) – 510 000 рублей;
- учредитель С. М. Медынский (доля в уставном капитале – 25%) – 212 500 рублей;
- учредитель ООО «Терем» в лице генерального директора, действующего на основании устава, К. Р. Скобликова (доля в уставном капитале – 15%) – 127 500 рублей.
3. Выплатить дивиденды на расчетные счета учредителей не позднее чем через 60 дней со дня принятия решения о распределении прибыли.
Решение принято единогласно.
Председатель собрания, учредитель А. А. Семенов
Секретарь собрания С. М. Медынский
Если решение составлено с ошибками, например отсутствовал кворум для принятия решения, то оно может быть признано недействительным. В этом случае учредители должны будут вернуть ранее начисленные дивиденды. Так, в постановлении ФАС Уральского округа от 15.01.2009 № Ф09-10112/08-С4 суд пришел к выводу о том, что принятие решения о выплате дивидендов, в последующем признанного недействительным, не повлекло возникновения обязательства общества по выплате дивидендов и права акционера на их получение. Следовательно, подлежат взысканию дивиденды, выплаченные по данному решению, как неосновательное обогащение.
Также, как отмечалось выше, для правильной выплаты и распределения дивидендов необходимы документы, подтверждающие долю владения в уставном капитале. Таким документом может быть решение о реорганизации в виде преобразования с указанием долей, а также выписка из устава.
К отчетности можно отнести справку 2-НДФЛ и декларацию по налогу на прибыль.
Обратите внимание: расчет удерживаемого налога на прибыль налоговый агент (источник выплаты доходов) отражает в налоговой декларации. При обнаружении в ней ошибок он обязан представить в ИФНС уточненный расчет, который является основанием для корректировки начисленного налога на прибыль и основой для выявления ИФНС недоимки либо излишне уплаченного налога. В отсутствие уточненного расчета у ИФНС отсутствуют основания для перерасчета суммы налога, удержанного у налогоплательщика при выплате дивидендов (ФАС Московского округа от 15.07.2013 № А40-100784/12-115-678).
ОТ РЕДАКЦИИ
Виды и порядок осуществления реорганизации в виде преобразования установлены в ст. 58 ГК РФ. При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.
В соответствии с п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. Поэтому если Ваша компания находится в процессе реорганизации, а государственная регистрация нового ООО не произведена, то выплату дивидендов и исполнение обязанностей налогового агента осуществляет зарегистрированное в реестре ЕГРЮЛ юридическое лицо.
Статья 129 ГК РФ относит реорганизацию к случаям универсального правопреемства. Аналогичные выводы можно сделать из анализа ст. 58 ГК РФ, которая указывает, что независимо от формы реорганизации правопреемство охватывает одинаково как права, так и обязанности, что, в общем-то, должно снять всяческие сомнения в отношении различий в правопреемстве от формы, в которой она проводится. При правопреемстве правопреемство касается и выплаты дивидендов, поскольку в данном случае происходит универсальное правопреемство.