+7 (8442) 26-64-41

г. Волгоград улица Ангарская дом 17 офис 609

Гаврилина И. Э.

Гаврилина И. Э.,
консультант коммерческого директора
по налоговым
и экономическим вопросам

 

В каких случаях налоговые органы
могут заменить административный
штраф предупреждением?

Многие руководители компаний или предприниматели совершают ошибки в налоговом учете неосознанно: что-то недоглядели, допустили техническую ошибку, понадеялись на грамотного бухгалтера. В результате компанию или предпринимателя ждут штрафные санкции. Однако существует возможность избежать штрафа и заменить его предупреждением.

Федеральным законом от 03.07.2016 № 316-ФЗ была введена ст. 4.1.1 в Кодекс об административных правонарушениях. Эта статья предусматривает возможность замены штрафа предупреждением.

Для кого предусмотрена замена штрафа:

  • для субъектов малого предпринимательства;
  • для субъектов среднего предпринимательства.

Для отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства должны быть соблюдены:

1) требования к структуре уставного (складочного) капитала юридического лица;

2) средняя численность работников за предшествующий календарный год, которая не должна превышать следующие предельные значения:

  • от 101 до 250 человек включительно для средних предприятий;
  • до 100 человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия – до 15 человек;

3) выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость (далее – выручка) за предшествующий календарный год, которая не должна превышать предельные значения, установленные Правительством Российской Федерации для каждой категории субъектов МСП.

Значения выручки в настоящее время следующие:

  • микропредприятия – 120 млн руб.;
  • малые предприятия – 800 млн руб.;
  • средние предприятия – 2 млрд руб.

Штраф может быть заменен предупреждением:

  • для предпринимателей;
  • для организаций;
  • для работников организаций.

krugПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

В случае обращения в вышестоящий налоговый орган с жалобой о замене административного наказания в виде штрафа предупреждением на основании ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ указанный налоговый орган вправе заменить штраф предупреждением при соблюдении условий, предусмотренных ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ.

Какие условия должны соблюдаться?

1. Нарушение должно быть совершено впервые.

Повторным совершением административного правонарушения признается совершение однородного административного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со ст. 4.6 КоАП РФ.

Согласно правовой позиции, изложенной в п. 19.1 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, однородными считаются правонарушения, ответственность за совершение которых предусмотрена одной статьей Особенной части КоАП РФ.

В силу ст. 4.6 КоАП РФ лицо считается подвергнутым административному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания и до истечения одного года со дня исполнения данного постановления (письмо ФНС России от 08.12.2016 № ОА-4-17/23483@).

2. Нарушение выявлено в ходе осуществления государственного контроля.

3. Нарушение не предусмотрено разделом 2 КоАП РФ, например, не относится к нарушениям, посягающим на права граждан.

В части 3 ст. 4.1.1 КоАП РФ предусмотрены правонарушения, при совершении которых штраф предупреждением заменить нельзя: нарушение антимонопольного, инвестиционного, трудового законодательств и ряд других составов.

Например, штраф не будет заменен в следующих случаях:

  • непредставления сведений (информации) в антимонопольные органы и органы, уполномоченные в области экспортного контроля;
  • подделки документов, штампов, печатей или бланков, их использования, передачи либо сбыта;
  • представления при осуществлении миграционного учета заведомо ложных сведений об иностранном гражданине или о лице без гражданства либо подложных документов принимающей стороной;
  • невыполнения требований о представлении образцов продукции, документов или сведений, необходимых для осуществления государственного контроля (надзора) в сфере технического регулирования, и т. д.

При проведении налоговой проверки наказание назначается в соответствии со следующими принципами:

  • выбор наказания ограничен исчерпывающим перечнем мер административной ответственности, содержащимся в ст. 3.2 КоАП РФ;
  • наказание должно назначаться в точном соответствии со всеми другими положениями Общей части КоАП РФ;
  • административное наказание возможно только в тех пределах, которые определены статьями Особенной части КоАП РФ или закона субъекта РФ, формулирующими конкретные составы административных правонарушений.

Налоговый орган высказался о том, что не все налоговые правонарушения могут быть заменены предупреждением.

krugПОЗИЦИЯ ФНС

Положения ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ неприменимы в случаях привлечения к административной ответственности за совершение административных правонарушений, предусмотренных ч.ч. 3–5 ст. 14.25 КоАП РФ.

- Письмо от 08.11.2016 № ГД-4-14/21127@.

Штрафные санкции в отношении сведений из реестра

НарушениеРазмер штрафа
Несвоевременное представление сведений о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях, если такое представление предусмотрено законом Влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 5000 руб.
Непредставление или представление недостоверных сведений о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях, если такое представление предусмотрено законом Влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 5000 до 10 000 руб.
Повторное совершение административного правонарушения Влечет в отношении должностных лиц дисквалификацию на срок от одного года до трех лет

Штраф предупреждением может заменить вышестоящий орган. В случае обращения в вышестоящий налоговый орган с жалобой о замене административного наказания в виде штрафа предупреждением на основании ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ указанный налоговый орган вправе заменить штраф предупреждением при соблюдении условий, предусмотренных ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ. Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Штраф заменить предупреждением может и суд.

krugПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Каким образом возможно заменить штраф предупреждением?

Шаг 1. Необходимо обратиться в уполномоченный орган, например, проводящий выездную налоговую проверку, с заявлением о замене штрафа предупреждением. Сделать это можно во время обжалования акта налоговой проверки до принятия решения ИФНС.

Шаг 2. В случае вступления в силу решения ИФНС возможно обжаловать решение в вышестоящем налоговом органе. Жалобу в вышестоящий налоговый орган вы подаете через ту инспекцию, ненормативные акты, действия (бездействие) которой вы обжалуете (п. 1 ст. 139 НК РФ).

По результатам рассмотрения жалобы, согласно п. 2 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ, вышестоящий налоговый орган может вынести решение об изменении постановления, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление.

Следовательно, в случае обращения в вышестоящий налоговый орган с жалобой о замене административного наказания в виде штрафа предупреждением на основании ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ вышестоящий налоговый орган вправе осуществить замену штрафа предупреждением при соблюдении условий, предусмотренных ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ.

Жалоба может быть подана в письменной форме, направлена в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи или через личный кабинет налогоплательщика (п. 1 ст. 139.2 НК РФ).

Существует два вида жалоб:

  • апелляционная жалоба;
  • жалоба.

К жалобе следует приложить (п.п. 4, 5 ст. 139.2 НК РФ):

1) документы, подтверждающие доводы жалобы (п. 5 ст. 139.2 НК РФ);

2) документы, подтверждающие полномочия подписавшего жалобу представителя налогоплательщика
(п. 4 ст. 139.2 НК РФ).

В жалобе нужно указать, что вы просите заменить штраф предупреждением.

krugПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

Вышестоящий налоговый орган должен рассмотреть вашу жалобу и принять решение по ней в течение 15 рабочих дней с даты ее получения.

Шаг 3. Подача искового заявления в суд.

Как следует из положений ч. 1 ст. 30.1 КоАП РФ, постановление по делу об административном правонарушении, вынесенное должностным лицом налогового органа, может быть обжаловано в вышестоящий налоговый орган или суд.

Обратиться в суд вы можете только после того, как вышестоящий налоговый орган примет решение по жалобе либо в установленный срок не рассмотрит ее (п. 2 ст. 138 НК РФ).

Замена административного штрафа предупреждением субъектам малого и среднего предпринимательства

Замена штрафов предупреждением была разработана специально для субъектов малого и среднего предпринимательства. Действительно, подобная мера для малых предприятий позволяет:

  • снизить бюрократические барьеры;
  • избежать привлечения к ответственности за малозначительные нарушения;
  • снизить риски дополнительных расходов малых и средних предприятий.

Но стоит обратить внимание, что субъект малого предпринимательства не может рассчитывать, что в любом случае избежит наказания, если нарушение было допущено впервые, поскольку в Кодексе об административных правонарушениях устанавливается закрытый перечень административных правонарушений, в случае совершения которых административное наказание не может быть заменено предупреждением.

Что означает предупреждение для субъекта малого и среднего предпринимательства?

Предупреждение представляет собой меру административного наказания, выраженную в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме и устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов РФ, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

krugПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

Если в конкретном случае имеется вся совокупность признаков, установленных ст. 4.1.1 КоАП РФ, а административный орган (суд) не заменяет штраф предупреждением, то имеет смысл обжаловать постановление об административном правонарушении.

Какие можно привести конкретные примеры подобных нарушений?

Например, достаточно частым нарушением является нарушение в сфере контрольно-кассовой техники. Так, в случае невыдачи по требованию покупателя (клиента) товарного чека, квитанции или другого документа, подтверждающего прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу), организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся плательщиками единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, подлежат привлечению к административной ответственности. Но если подобное нарушение совершено впервые, то штраф может быть заменен предупреждением. Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, безопасности государства, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Хороша ли подобная поправка для малых и микропредприятий? Безусловно.

Но стоит предостеречь от вседозволенности и халатного отношения к бухгалтерскому и налоговому учету.

Во-первых, наложение вместо штрафа предупреждения является правом, а не обязанностью проверяющего органа (письмо ФНС России от 15.08.2016 № ЕД-3-20/3721@).

Во-вторых, судебная практика массовой замены штрафных санкций на предупреждения в настоящее время не сложилась, поэтому сложно сделать вывод о том, что суды будут в массовом порядке поддерживать малый бизнес и предпринимателей.

В-третьих, налоговый орган будет выяснять, подвергалось ли уже лицо наказанию. Если да, то налоговый орган будет выяснять, исполнено ли постановление о назначении лицу административного наказания и дату окончания исполнения указанного постановления, не прекращалось ли его исполнение, не истек ли срок, в течение которого лицо считается подвергнутым административному наказанию, не пересматривались ли постановление о назначении лицу административного наказания и последующие постановления, связанные с его исполнением.

В целом поправки имеют положительное значение, поскольку снижают административное понуждение, а также делают возможным снизить риски малого бизнеса в связи с чрезмерными санкциями.

Поделиться