+7 (8442) 26-64-41

г. Волгоград улица Ангарская дом 17 офис 609

Свистунова О.

Свистунова О. Н.,
практикующий юрист

 

Когда договор с ИП будет признан трудовым?

Недавно Верховный суд пришел к выводу, что договор возмездного оказания услуг между индивидуальным предпринимателем и организацией может быть признан трудовым (Определение от 27.02.2017 № 302-КГ17-382).

Трудовое законодательство запрещает заключать гражданско-правовые договоры, которые фактически регулируют трудовые отношения (ст. 15 ТК РФ). При этом трудовые договоры, по сути, очень схожи с гражданско-правовыми. Например, если сравнивать договор подряда или договор оказания услуг с трудовым соглашением, то можно выявить следующее: и там и там лица обязуются выполнить определенную работу (оказать услугу) за определенную плату.

Конечно, есть и существенные различия. Так, работник обязан подчиняться внутреннему распорядку работодателя, подчиняться его распоряжениям, выполнять работы определенного рода, а не разовое поручение заказчика и т. п.

Кроме того, если анализировать ст. 57 ТК РФ, где указаны существенные условия договора, можно отметить, что по трудовому договору работник трудится по определенному месту работы и по определенной должности.

krugПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

Отличием трудовых отношений от гражданско-правовых является и то, что исполнителю не положены никакие социальные гарантии (он не имеет права на оплачиваемый отпуск, различные компенсации, оплату времени болезни).

Компаниям, как правило, выгодно оформлять гражданско-правовой договор вместо трудового: исполнителю (подрядчику) не нужно предоставлять отпуск и выплачивать отпускные, оплачивать больничный лист и перечислять взносы в социальные фонды, заводить трудовую книжку, личную карточку и т. п. Расторгать гражданско-правовой договор также значительно легче, чем увольнять по трудовому соглашению. Об этом знает инспекция труда, которая при проверке может проверить документы, переквалифицировать договор и начислить штрафы. Так, уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 10 000 до 20 000 руб.; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, – от 5000 до 10 000 руб.; на юридических лиц – от 50 000 до 100 000 руб. (п. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).

Есть и еще одна опасность – исполнитель может подать на вас в суд. Если суд признает, что фактически между сторонами сложились трудовые отношения, компания будет обязана заплатить НДФЛ со всех доходов исполнителя с момента заключения договора, а значит, пени и штрафы по ним и по непредоставлению отчетности и взносы в ФСС на обязательное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством. Кроме того, предпринимателю могут быть присуждены все полагающиеся гарантии в соответствии с Трудовым кодексом РФ.

Трудовой договорГражданско-правовой договор
В силу ст. 56 ТК РФ под трудовым договором понимается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя В соответствии со ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить конкретную деятельность),
а заказчик обязуется оплатить эти услуги

Суд не признает договор трудовым, если подрядчика или исполнителя принимали на разовую работу и в договоре не было условий, которые присущи трудовому. Например, что исполнитель работает по внутреннему трудовому распорядку (апелляционное определение Оренбургского областного суда от 10.02.2016 № 33-1007/2016).

Чтобы инспекция не переквалифицировала гражданско-правовой договор в трудовой, включайте в договор подряда или оказания услуг только те пункты, которые характерны для гражданско-правовых отношений:

  • услуга или работа имеет конечный результат. Например, поставить ограждение определенного размера вокруг здания за определенный срок. Если исполнитель выполняет каждый день одинаковую работу, например осуществляет уборку помещений, то, скорее всего, его действия подпадают под трудовые отношения;
  • вознаграждение за определенный выполненный этап работ. Не устанавливайте в договоре, что исполнитель получает оплату ежемесячно;
  • санкции за просрочку сдачи работ. Соответственно, если ограждение не будет готово в оговоренный сторонами срок, то исполнитель обязан выплатить компании неустойку;
  • режим работы исполнитель устанавливает себе сам, также самостоятельно следит за техникой безопасности и обеспечивает себя оборудованием для работ и т. д.

ПРИМЕР ИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ

Государственная инспекция труда провела внеплановую документарную проверку соблюдения компанией трудового законодательства. В результате проверки выявила, что компания нарушила ст.ст. 15, 56 ТК РФ при заключении с физическим лицом договора подряда (гражданско-правового характера) на выполнение строительно-монтажных работ на объектах. Инспекция решила, что договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем и вынесла постановление о привлечении к административной ответственности.

Суд указал, что договор является договором подряда, а не трудовым, если физическим лицом выполнялась конкретная работа, договор не содержал каких-либо условий относительно трудового распорядка, социальных гарантий, а физическое лицо при выполнении работы ограничивалось исключительно качеством этих работ и сроком их исполнения, выполненные по договору работы принимались по актам приемки и оплачивались в размере, согласованном сторонами в договоре.

В указанном договоре четко определен вид поручаемой работы, срок ее завершения, оплата в размере 300 руб. за 1 кв. м (в том числе налог на доходы физических лиц в размере 13% и отчисления в фонды), которая осуществляется в течение 20 календарных дней с даты подписания акта выполненных работ, что не противоречит обстоятельствам заключения гражданско-правового договора (договора подряда).

Суд отменил постановление ГИТ по делу об административном правонарушении с прекращением производства по делу в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых они вынесены.

Источник: постановление Самарского областного суда от 09.12.2016 № 4а-1368/2016.

В качестве примера также можно привести одно дело, которое дошло до Верховного суда. В отказном определении высший суд поддержал нижестоящие суды, которые посчитали, что предприниматели работали как наемные работники по следующим причинам:

  • договоры, которые были заключены между обществом и предпринимателями, обеспечивали деятельность общества, так как в штате числился только один директор;
  • оплата переводилась работникам регулярно 1-го числа каждого месяца, при этом предмет договоров содержал специальности и профессии работников, такие как: бухгалтер, кассир, менеджер-логист, и вид поручаемой работы. Кроме того, на исполнителей была возложена материальная ответственность за недостачу вверенного им имущества;
  • исполнитель использовал материалы и инструменты заказчика;
  • существовал обязательный график работы исполнителей и т. д. (определение ВС РФ от 27.02.2017
    № 302-КГ17-382, отказано в передаче кассационной жалобы организации для рассмотрения
    в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ).

Кроме того, в гражданско-правовых договорах необходимо упоминать стороны как исполнитель (подрядчик) и заказчик, избегать трудовых терминов, таких как место работы, заработная плата и т. д.

Поделиться