Поделиться статьёй:
Макеева Е. В.,
налоговый консультант, член Палаты налоговых консультантов
Уступка требования
и перевод долга: изменения-2014
В этом году вступают в силу очередные изменения в Гражданский кодекс РФ, которые коснутся и перехода прав кредитора к другому лицу, и перевода долга.
Реформа гражданского законодательства поэтапно изменяет и дополняет наиболее уязвимые, на взгляд законодателя, нормы гражданского оборота.
ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ
Новая редакция гл. 24 ГК РФ вступает в силу с 01 июля 2014 года.
Уступка требования
Переход прав кредитора к другому лицу (уступка требования, цессия) – это, по сути, вынужденная мера, с помощью которой кредитор старается в возможно короткие сроки минимизировать свои потери от результатов сотрудничества с неблагополучным контрагентом. Необходимо помнить, что такая сделка, как правило, не приносит цеденту ранее ожидаемое полное возмещение затрат и прибыль, т. к. ее смысл в другом – не нести собственных расходов по обслуживанию долга, а получить сам долг в приемлемом размере и в короткие сроки. Такая сделка может нести в себе определенные риски для кредиторов, такие как оспаривание сделки должником, оспаривание сделки в рамках процедуры несостоятельности (банкротства), неполучение исполнения по сделке, неполное получение исполнения по сделке. Интересы обоих кредиторов при заключении соглашения об уступке требования к должнику могут быть различными и лежат за рамками темы; но нельзя не отметить, что рост неисполненных обязательств (в т. ч. кредитных, заемных) и развивающаяся коллекторская деятельность делают востребованным данный вид исполнения обязательств. Вопросы рейдерских захватов чужой собственности к рассматриваемой теме не имеют отношения, т. к. в подобных случаях речь идет об определенной стратегии, которая направлена на придание незаконным действиям вида законных, а не об условиях и правилах оформления цессии (см. схему 1). Существенные поправки, которые вступают в силу с 01.07.2014, упорядочивают процедуру оформления цессии, регулируют полномочия сторон и их ответственность.
СХЕМА 1.
|
1. Кредитор |
 |
1. Неисполненное обязательство должника |
|
1. Новый кредитор |
Уступаемые права переходят к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. Первоначальный кредитор (цедент) утрачивает все права по сделке, которые переходят новому кредитору (цессионарию).
Глава 24 ГК РФ как в действующей, так и в новой редакции состоит и будет состоять из двух параграфов – «Переход прав кредитора к другому лицу» и «Перевод долга». Первый параграф в настоящее время включает в себя девять статей, две из которых остаются в прежней редакции (ст. 383 «Права, которые не могут переходить к другим лицам» и ст. 386 «Возражения должника против требования нового кредитора»). Статья 387 «Переход прав кредитора к другому лицу на основании закона» подверглась скорее уточнению, чем изменению и дополнению. Остальные статьи параграфа в новой редакции имеют существенные отличия от ныне действующей. В новую редакцию гл. 24 ГК РФ включены две статьи – ст. 388.1 «Уступка будущего требования» и ст. 389.1 «Права и обязанности цедента и цессионария». Однако нельзя утверждать, что все новеллы ранее не были известны субъектам предпринимательской деятельности: они так или иначе отражены в информационном письме Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений гл. 24 ГК РФ». Данное письмо рекомендуется к изучению, т. к. в нем, кроме прочего, содержатся примеры, которые поясняют, что в иных случаях необходимо заключать два договора – уступки требования и перевода долга, иначе суд может отказать в заявленных требованиях (как вариант – один смешанный договор, который регулируется ст. 392.3 ГК РФ с 01.07.2014).
Уступка требования кредитором (цедентом) другому лицу (цессионарию) допускается, если она не противоречит закону (ч. 1 ст. 388 ГК РФ в нов. ред.). Это означает, что должник вправе оспорить договор цессии в судебном порядке, и если он докажет, к примеру, что истинная воля сторон (цедента и цессионария) была направлена на заключение иной сделки (например, займа, дарения), то такая сделка (цессия) может быть признана судом недействительной (ничтожной).
Что именно можно передать новому кредитору по договору цессии?
Передать можно право, основанное на обязательстве, – денежное и(или) неденежное. На практике обычно передается текущая или просроченная дебиторская задолженность. Передача права требования осуществляется на основании договора (соглашения) или в силу закона. Заключая соглашение об уступке требования с 01.07.2014, цедент (первоначальный кредитор) должен соблюсти условия, определенные ч. 2 ст. 390 ГК РФ (в нов. ред.):
- уступаемое требование существует в момент уступки, если только это требование не является будущим требованием;
- цедент правомочен совершать уступку (т. е. это лицо, имеющее право действовать без доверенности (ЕИО), или полномочия подтверждаются надлежащим образом оформленной доверенностью подписанта, или полномочия подписанта отражены в договоре между подписантом и цедентом);
- уступаемое требование ранее не было уступлено цедентом другому лицу;
- цедент не совершал и не будет совершать никакие действия, которые могут служить основанием для возражений должника против уступленного требования.
Законом или договором могут быть предусмотрены и иные требования, предъявляемые к уступке.
Цессионарию перед тем как заключить соглашение об уступке требования к должнику, следует изучить договор между кредитором (цедентом) и должником, т. к. в нем может содержаться условие о запрете или ограничении уступки требования. Доказывать в дальнейшем, что на момент заключения соглашения об уступке требования новый кредитор не знал об имевшемся запрете (ограничении) на уступку требования, содержащемся по тексту договора между первоначальным кредитором и должником, будет не только затруднительно, но и затратно по времени и финансово. Несмотря на то что соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование, а кредитор (цедент) несет ответственность перед должником за данное нарушение соглашения, все же данные спорные моменты существенно затрудняют исполнение обязательства должником перед цессионарием и в итоге могут сделать его в дальнейшем невозможным (например, банкротство должника). По общему правилу, цедент не несет ответственность за неисполнение должником своего обязательства перед цессионарием, только если он (цедент) не является поручителем должника перед этим цессионарием. Как видим, риски у цессионария существенные, поэтому к заключению соглашения об уступке требования необходимо подходить ответственно.
В силу ч. 2 ст. 382 ГК РФ предусмотренный договором запрет перехода прав кредитора к другому лицу не препятствует продаже таких прав в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве и законодательством о несостоятельности (банкротстве).
Из новой редакции ст. 382 ГК РФ исключено условие о недопустимости применения уступки требования к регрессным требованиям (т. е. требованиям о возмещении уплаченной суммы). Пока не совсем понятно, можно ли будет с 01.07.2014 уступать регрессные требования, возникшие до 01.07.2014, или нет.
В каком объеме осуществляется уступка требования?
По общему правилу, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты. Однако право требования по денежному обязательству может перейти к другому лицу в части (т. е. не в полном объеме), если иное не предусмотрено законом. Кроме того, если иное не предусмотрено законом или договором, право на получение исполнения иного, чем уплата денежной суммы, может перейти к другому лицу в части (т. е. не в полном объеме) при условии, что соответствующее обязательство делимо (можно разделить на части) и частичная уступка не делает для должника исполнение его обязательства значительно более обременительным.
Уступка требования в сфере ЖКХ нашла свое применение во взаимоотношениях РСО и управляющих компаний в части передачи последними требований к потребителям об оплате коммунальных услуг.
В какой форме совершается уступка права требования?
По общему правилу, уступка права требования совершается в той же форме, что и сам договор, на основании которого возникло неисполненное обязательство должника (простая письменная форма, нотариальная форма). Соглашение об уступке требования по сделке, требующей государственной регистрации, должно быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом (ч. 2 ст. 389 ГК РФ).
Кто и как должен уведомить должника о совершенной уступке права требования?
Закон прямо не регулирует этот вопрос, оставляя его на усмотрение сторон (цедента и цессионария). Однако для скорейшего получения исполнения по сделке лучше будет, если уведомление направит цедент; в ином случае должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода права к этому кредитору, за исключением случаев, если уведомление о переходе права получено от первоначального кредитора (ч. 1 ст. 389 ГК РФ в нов. ред.).
Законодательство не запрещает унитарному предприятию совершать сделки, связанные с передачей третьим лицам принадлежащих ему прав требования. Однако такие сделки унитарное предприятие вправе совершать только с согласия собственника.
Какие полномочия имеет должник, неисполненное обязательство которого передано новому кредитору?
Во-первых, должник может оспорить договор цессии (с учетом требования ч. 2 ст. 382 ГК РФ в нов. ред.).
Во-вторых, должник вправе не исполнять обязательство перед новым кредитором, если новый кредитор не представил ему надлежащие доказательства перехода права требования к нему (исключение: ч. 1 ст. 389 ГК РФ в нов. ред.).
В-третьих, должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, если основания для таких возражений возникли к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.
Основное требование к соглашениям об уступке права требования – содержать сведения об обязательстве, из которого вытекает право требования.
В-четвертых, должник вправе исполнить свое обязательст-во первоначальному кредитору, если отсутствует надлежащее уведомление о состоявшейся уступке требования. Однако должнику следует помнить о ст. 165.1 ГК РФ: заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.
В-пятых, если должник получил уведомление об одном или о нескольких последующих переходах права, он считается исполнившим обязательство надлежащему кредитору при исполнении обязательства в соответствии с уведомлением о последнем из этих переходов права (ч. 2 ст. 385 ГК РФ в нов. ред.).
Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
Статья 309 ГК РФ.
Что означает «уступка будущего требования»?
Уступка будущего требования – это новелла гл. 24 ГК РФ. Суть ее заключается в том, что требование по обязательству, которое возникнет в будущем (будущее требование), может быть уступлено, если уступка производится на основании сделки, связанной с осуществлением ее сторонами предпринимательской деятельности. При этом будущее требование, в том числе требование по обязательству из договора, который будет заключен в будущем, должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию. При заключении такого соглашения об уступке требования стороны должны учитывать, что, если иное не установлено законом, будущее требование переходит к цессионарию с момента его возникновения. Однако соглашением сторон может быть предусмотрено, что будущее требование переходит позднее. Другими словами, если стороны желают заключить такой договор, то особое внимание необходимо уделить подробному и внятному описанию будущего требования.
Права и обязанности цедента и цессионария
Это новелла гл. 24 ГК РФ. Законодатель определил, что требование переходит к цессионарию в момент заключения договора, на основании которого производится уступка, если законом или договором не предусмотрено иное. Кроме того, если иное не предусмотрено договором, цедент обязан передать цессионарию все полученное от должника в счет уступленного требования.
В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому последний принимает на себя обязательство первоначального должника.
Ответственность цедента и цессионария
Ответственность цедента конкретизирована и ставится в зависимость от соблюдения им поименованных в ч. 2 ст. 390 ГК РФ условий: цессионарием может быть заявлено требование возврата всего переданного по соглашению об уступке, а также возмещения причиненных убытков. Кроме того, в отношениях между несколькими лицами, которым одно и то же требование передавалось от одного цедента, требование признается перешедшим к лицу, в пользу которого передача была совершена ранее. В случае исполнения должником другому цессионарию риск последствий такого исполнения несет цедент или цессионарий, которые знали или должны были знать об уступке требования, состоявшейся ранее.
Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования), если договор, из которого вытекает обязательство, прямо этого не запрещает.
В силу ч. 4 ст. 382 ГК РФ первоначальный кредитор и новый кредитор солидарно обязаны возместить должнику – физичес-кому лицу необходимые расходы, вызванные переходом права, в случае если уступка, которая повлекла такие расходы, была совершена без согласия должника. Иные правила возмещения расходов могут быть предусмотрены в соответствии с законами о ценных бумагах.
Пример.
Между ООО «Альфа» (поставщик, УСН 15%) и ООО «Бета» (покупатель, УСН 15%) заключен договор поставки молочной продукции с отсрочкой уплаты стоимости поставки. В связи с несвоевременной оплатой поставленной продукции у ООО «Бета» образовался долг перед ООО «Альфа» на сумму 200 тыс. руб. ООО «Альфа» (кредитор) и ООО «Бета» (должник) произвели сверку взаимных расчетов и подписали акт сверки на определенную дату. Акт сверки подписан уполномоченными лицами кредитора и должника и скреплен печатями. ООО «Альфа» прекратило отпуск продукции в адрес ООО «Бета» на основании условий договора. Договор сторонами не расторгнут. ООО «Альфа» выставило ООО «Бета» претензию на сумму основного долга 200 тыс. руб. и на сумму штрафных санкций 1 тыс. руб. ООО «Бета» сумму основного долга признало, по сумме штрафных санкций заявило возражение относительно периода просрочки в сторону его уменьшения.
Измененная редакция ГК РФ предоставляет возможность уступки требования по обязательству, которое возникнет в будущем.
При рассмотрении вариантов взыскания долга с ООО «Бета» в ООО «Альфа» поступило предложение от ООО «Гамма» (коллекторское агентство) об уступке права требования к ООО «Бета». Изучив договор поставки (запрет или ограничение уступки требования отсутствует), произведя расчеты собственных затрат по отношению к долгу ООО «Бета», оценив экономический и финансовый результат исполнения договора поставки и будущей сделки (уступки требования), ООО «Альфа» согласилось принять предложение ООО «Гамма» об уступке права требования к ООО «Бета» на согласованных сторонами условиях. ООО «Альфа» (цедент) и ООО «Гамма» (цессионарий) заключили соглашение об уступке требования к ООО «Бета» (договор цессии) на сумму 140 700 руб., установили срок уплаты данной суммы цеденту (в течение 10 календ. дней с даты подписания соглашения об уступке требования). В день подписания соглашения об уступке требования ООО «Альфа» передало ООО «Гамма» всю необходимую документацию и имеющиеся сведения об ООО «Бета». На следующий день ООО «Альфа» (цедент) направило ООО «Бета» (должник) уведомление об уступке права требования по юридическому адресу ООО «Бета» ценным письмом с описью. ООО «Гамма» перечислило на счет ООО «Альфа» денежные средства в размере 140 700 руб. в установленный срок.
Налоговый учет ООО «Альфа» (цедент): в силу п. 1 ст. 346.15, ст. 249 НК РФ денежные средства, полученные по договору уступки требования третьему лицу, являются доходом цедента от реализации имущественных прав в размере фактически полученной суммы (т. е. 140 700 руб.), который признается доходом в день поступления денежных средств на счет ООО «Альфа» (п. 1 ст. 346.17 НК РФ). Расходы, понесенные ООО «Альфа» при исполнении договора цессии, при определении налоговой базы не учитываются, т. к. не являются поименованными в п. 1 ст. 346.16 НК РФ.
Перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником.
Перевод долга
Второй параграф гл. 24 ГК РФ в действующей редакции состоит из двух статей. Новая редакция включает в себя пять статей, три из которых являются новеллами, а две другие подверглись основательным дополнениям и изменениям.
Перевод долга – сделка неоднозначная для кредитора: с одной стороны, новый должник обязуется исполнить условия договора, с другой стороны – перевод долга может существенно затянуть исполнение обязательств должника процессуально, поэтому кредитору следует быть внимательным, давая согласие на такую сделку, и обязательно проверять нового должника всеми доступными способами.
СХЕМА 2.
|
1. Кредитор |
|
1. Неисполненное обязательство должника |
|
1. Новый должник |
В силу закона без согласия кредитора перевод долга не состоится (ч. 2 ст. 391 ГК РФ в нов. ред.). Новая редакция ст. 391 ГК РФ вводит понятие «предварительное согласие на перевод долга», причем конструкция самой нормы ст. 391 ГК РФ позволяет толковать данное понятие довольно широко: если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга. Ответ на вопрос, что имел в виду законодатель, вводя данное условие в ГК РФ, даст, как обычно, судебная практика. А пока можно рекомендовать первоначальному должнику получить от кредитора письменное согласие на перевод долга с указанием всех необходимых реквизитов (наименования сторон, договор, сумма долга, дата установления суммы долга и т. п.) в виде письма или соглашения до даты заключения соглашения о переводе долга. При этом подписант должен иметь необходимые полномочия на одобрение данной сделки.
Новый должник, как и прежде, вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником; однако он не вправе осуществлять в отношении кредитора право на зачет встречного требования, принадлежащего первоначальному должнику (это новелла).
Новая статья 392.1 «Права кредитора в отношении нового должника» закрепляет право кредитора осуществлять в отношении нового должника все права по обязательству, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства. Если новый должник желает оградить себя от излишнего, на его взгляд, влияния (давления) кредитора, то такая возможность у него появилась. Третьи лица, предоставившие обеспечение обязательства за должника, могут быть освобождены от своего обязательства в силу чч. 2–3 ст. 392.1 ГК РФ.
Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью. Избежать такого развития событий собственнику удастся, только если в соглашении о переводе долга будут предусмотрены субсидиарная ответственность первоначального должника либо полное освобождение его от исполнения обязательства.
Пункт 2 ст. 391 ГК РФ.
Новая статья 392.2 ГК РФ вводит понятие перехода долга в силу закона и закрепляет презумпцию отсутствия необходи-мости получать согласие кредитора для перехода долга в силу закона. Еще одна новелла, ст. 392.3 «Передача договора», предоставляет заинтересованным сторонам возможность заключить смешанный договор, включающий в себя правила об уступке требования и о переводе долга. Такой договор можно заключить, если одна сторона передает другой стороне все свои права и обязанности по сделке. Какие при этом возникнут спорные ситуации, покажет время.