Увольнение директора

Руководитель организации, с одной стороны, обычный работник, а с другой – единоличный исполнительный орган. Поэтому на него распространяются все предусмотренные трудовым законодательством права и обязанности, но с учетом особенностей его статуса.

Как известно, трудовой договор можно расторгнуть по инициативе работника, по инициативе работодателя и по не зависящим от воли сторон обстоятельствам.

ПЕРВОИСТОЧНИК

Физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем, является работником. Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, в том числе в результате избрания на должность.

- Статьи 16 и 20 ТК РФ.

Единоличный исполнительный орган избирается на должность высшими органами управления (п. 1 ст. 40 Закона об ООО № 14-ФЗ, п. 3 ст. 69 Закона об АО № 208-ФЗ). Следовательно, руководитель организации по отношению к юридическому лицу является работником. Получается, что на руководителя, как и на остальных сотрудников организации, распространяются основные права и свободы, а также гарантии, предоставляемые трудовым законодательством, хотя Трудовой кодекс и предусматривает ряд особенностей в регулировании его труда.

Увольнение по инициативе работника

По общему правилу, установленному в ст. 80 ТК РФ, работник, решив уволиться по собственному желанию, обязан предупредить об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели. Однако в отношении руководителя организации действует специальная норма, в соответствии с которой руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц (ст. 280 ТК РФ). Как видно из анализа данной нормы, для увольнения руководителя организации необходимо только его волеизъявление и соблюдение установленных сроков предупреждения об увольнении, при этом согласие на увольнение участников, акционеров общества и иных высших органов управления не требуется.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

Увольнение руководителей может осуществляться на общих основаниях, предусмотренных ст.ст. 77, 81, 83 ТК РФ.

Статьей 280 ТК РФ определена только возможность досрочного увольнения руководителя и установлен срок реализации данного права. Следовательно, в остальной части данных правоотношений применяются общие нормы трудового законодательства, установленные в ст. 80 ТК РФ. В частности, следующие нормы:

• до истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать свое заявление. Однако руководитель не сможет отозвать свое заявление об увольнении, если работодатель в письменной форме пригласил другого работника, которому в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами не может быть отказано в заключении трудового договора. Например, в силу части четвертой ст. 64 ТК РФ запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы;
• по истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет.

Также по соглашению между руководителем и высшими органами управления организации трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении.

Порядок увольнения по собственному желанию, установленный Трудовым кодексом, описывает идеальный сценарий развития событий. Однако, как показывает практика, иногда не все стороны данных правоотношений заинтересованы в добровольном прекращении трудовых отношений с руководителем организации. К примеру, проблемы могут возникнуть в случае несогласия участников (акционеров) общества с уходом руководителя. Как правило, такое несогласие выражается в полном игнорировании заявления руководителя, и участники общества не принимают решение об избрании нового единоличного исполнительного органа общества.

ВАЖНО В РАБОТЕ

Факт подачи заявления об увольнении не изменяет объем прав и обязанностей директора – он осуществляет свою трудовую функцию в обычном порядке с целью недопущения блокирования деятельности организации, директором которой он является.

Руководитель представляет интересы юридического лица и действует от его имени, в том числе издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания. Согласно ст. 84.1 ТК РФ прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя. В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, в которую должна быть внесена запись об увольнении. Также днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника. Следовательно, приказ об увольнении издается самим руководителем либо иным лицом, уполномоченным на осуществление прав и обязанностей работодателя. Эти же лица вносят соответствующую запись в трудовую книжку (п. 45 Правил ведения и хранения трудовых книжек, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 № 225).

Как видно из вышеперечисленных норм, согласие участников в случае увольнения руководителя по собственному желанию не требуется. Однако если участники на момент увольнения не примут решения о назначении нового руководителя, существуют риски. Поскольку руководитель осуществляет руководство оперативной деятельностью юридического лица, принимает ключевые решения и заключает договоры, приносящие прибыль, представляет интересы организации в государственных органах, то он несет ответственность за деятельность юридического лица, вплоть до уголовной. Покинув пост руководителя без решения участников о назначении нового, он рискует быть привлеченным к ответственности за действия или бездействие юридического лица. Во избежание подобных ситуаций руководителю необходимо подстраховаться.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

Юридическое лицо не может осуществлять свою деятельность без директора в силу действующего законодательства.

Во-первых, руководителю необходимо заручиться подтверждением своевременного уведомления об увольнении. Для этого нужно направить письма с уведомлением на юридический адрес организации и фактический адрес в случае их расхождения. Также такие письма необходимо направить каждому из участников по месту регистрации и фактическому месту нахождения.

Во-вторых, рекомендуем не прекращать исполнять свои трудовые обязанности до урегулирования проблемы.

В-третьих, после окончания срока предупреждения об увольнении целесообразно будет обратиться в арбитражный суд с иском к участникам юридического лица об обжаловании бездействия участников. При этом в исковом заявлении необходимо указать требование об увольнении и внесении записи в ЕГРЮЛ о смене единоличного исполнительного органа.

Вышеописанный порядок действий поможет руководителю избежать негативных последствий в сложившейся ситуации.

Запись в трудовой книжке

На практике часто встречаются ошибки в заполнении трудовой книжки при увольнении руководителя по собственному желанию. А именно: в качестве основания для увольнения указывают ст. 280 ТК РФ. Однако применение данной нормы означало бы необоснованное лишение руководителя гарантий, предоставляемых каждому работнику, когда речь идет о его увольнении по собственному желанию.

ПЕРВОИСТОЧНИК

Запись в трудовую книжку об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками Трудового кодекса РФ или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи Трудового кодекса РФ или иного федерального закона.

- Часть пятая ст. 84.1 ТК РФ.

Пунктом 15 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 № 225, установлено, что при прекращении трудового договора по основаниям, предусмотренным ст. 77 ТК РФ, за исключением случаев расторжения трудового договора по инициативе работодателя и по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (п.п. 4 и 10 части первой ст. 77 ТК РФ), в трудовую книжку вносится запись об увольнении (прекращении трудового договора) со ссылкой на соответствующий пункт части первой указанной статьи. Положения данного пункта также распространяются на руководителей организации.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

По истечении месяца с даты, указанной в заявлении об увольнении, можно подавать исковое заявление в арбитражный суд об обжаловании бездействия участников совместно с требованием об увольнении по собственному желанию и внесении изменений в ЕГРЮЛ.

Таким образом, при увольнении руководителя по собственному желанию в качестве основания для увольнения следует применять п. 3 части первой ст. 77 ТК РФ. Ссылка на другую статью, в том числе на ст. 280 ТК РФ, является неправильной.

Если участники общества не принимают решение об увольнении

Как вы знаете, при смене директора в налоговый орган подаются форма Р14001 и решение общего собрания учредителей. Однако на практике бывают случаи, что прежний руководитель уже не хочет выполнять свою трудовую функцию, а нового руководителя нет. При этом участники общества устранились от принятия решения.

Безусловно, это серьезно осложняет процесс увольнения и передачи дел. Однако ситуация не является безвыходной.

Как мы уже говорили, для того чтобы уволиться по собственному желанию, генеральный директор обязан как минимум за месяц до дня прекращения работы поставить в известность (уведомить надлежащим образом) участников ООО. Однако в ситуации, когда участники общества не хотят принимать каких-то решений или их местонахождение в настоящий момент неизвестно, рекомендуем по адресам проживания участников, указанным в реестре участников, а также в выписке из ЕГРЮЛ (если они отличаются), направить уведомление о созыве внеочередного общего собрания. В уведомлении необходимо указать дату, время и место проведения общего собрания, а также вопросы повестки собрания (например, увольнение генерального директора общества и назначение нового).

Кроме уведомления в письмо необходимо вложить заявление об увольнении по собственному желанию. Указанные документы направляются по почте с уведомлением о вручении почтовой корреспонденции и описью вложения в письме. В таком случае письма могут рассматриваться как надлежащее уведомление работодателя об увольнении по собственному желанию.

Каждое лицо, имеющее право участвовать в общем собрании, извещается о проведении общего собрания заказным письмом либо иным способом, предусмотренным уставом общества (п. 1 ст. 36 Закона № 14-ФЗ, п. 1 ст. 52 Закона № 208-ФЗ). В соответствии со ст. 35 Закона № 14-ФЗ генеральный директор имеет право созвать общее собрание участников в любых случаях, когда этого требуют интересы общества. Если в течение срока предупреждения об увольнении претендент на место руководителя не будет найден, то директор имеет право снова созвать общее собрание участников для решения вопроса о возложении обязанностей на другое лицо. По аналогии с подписанием трудового договора между обществом и его генеральным директором (ст. 40 Закона № 14-ФЗ) общее собрание может поручить одному из участников общества принять дела прежнего руководителя, подписав с ним соответствующий акт.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

Если принято решение прекратить трудовые отношения с директором при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя, ему выплачивается компенсация.

Если направленные участникам обращения не возымели действия и они отказываются от проведения общего собрания, то в этом случае генеральному директору необходимо руководствоваться положениями Конституции РФ и нормами ТК РФ. В частности, ст. 37 Конституции РФ и ст. 2 ТК РФ закреплен принцип свободы труда. Исходя из ст. 2 ТК РФ принудительный труд запрещен, то есть участники общества не могут отказать директору в праве уволиться по собственному желанию. Общее собрание необходимо лишь для того, чтобы принять его заявление. Учитывая право директора расторгнуть трудовой договор в любое время, бездействие участников является не чем иным, как злоупотреблением правом (п. 27 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).

После истечения срока предупреждения об увольнении генеральный директор может прекратить работу на основании ст. 80 ТК РФ. Прекращение трудового договора, как мы говорили, необходимо лишь оформить приказом (ст. 84.1 ТК РФ), который руководитель подписывает самостоятельно. Кроме того, директор также может сам внести запись об увольнении в свою трудовую книжку согласно п. 45 Правил ведения и хранения трудовых книжек.

Сообщение в ЕГРЮЛ

Надо ли бывшему генеральному директору уведомлять налоговую инспекцию о своем увольнении для внесения изменений в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ? В силу пп. «л» п. 1 и п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ юридическое лицо обязано уведомить налоговый орган об изменении сведений о своем единоличном исполнительном органе, содержащихся в ЕГРЮЛ. Уведомление налогового органа производится по правилам, изложенным в ст.ст. 17, 18 Закона № 129-ФЗ, путем подачи на государственную регистрацию заявления по форме Р14001, утв. приказом ФНС от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@.

ПОЗИЦИЯ СУДА

Увольнение руководителя без выплаты компенсации, если он не совершал виновных действий, дающих основание для его увольнения, является нарушением порядка увольнения. Суд может принять решение о восстановлении уволенного на работе.

- Пункт 4.3 постановления Конституционного суда РФ от 15.03.2005 № 3-П.

Лица, имеющие право подавать заявление на государственную регистрацию, указаны в ст. 9 Федерального закона № 129-ФЗ. С момента прекращения полномочий генерального директора он утрачивает право действовать от имени общества без доверенности (в том числе подавать заявления в налоговый орган). Аналогичные разъяснения были даны и в решении ВАС РФ от 29.05.2006 № 2817/06.

Если в рассматриваемом случае на должность генерального директора общим собранием не будет избрано новое лицо, то фактически сложится ситуация, при которой в обществе отсутствует орган, имеющий право действовать от имени общества без доверенности, и подавать такое заявление вообще будет некому. Кроме того, форма заявления Р14001 не предполагает уведомления о прекращении полномочий конкретного физического лица в качестве генерального директора, поскольку содержащиеся в заявлении сведения касаются только нового генерального директора. Представление же документа, не соответствующего утвержденной форме, является основанием для отказа в государственной регистрации (пп. «а» п. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ). Таким образом, у лица, занимающего должность генерального директора, отсутствует возможность обеспечить внесение в ЕГРЮЛ сведений о прекращении своих полномочий. Сведения об указанном лице как о единоличном исполнительном органе общества будут содержаться в государственном реестре до момента внесения обществом в ЕГРЮЛ сведений о новом генеральном директоре.

ЕСТЬ МНЕНИЕ

В целях разграничения ответственности между прежним и новым руководителями необходимо осуществить процедуру передачи дел, связанную в том числе с передачей хранящихся у прежнего руководителя организации документов и иных ценностей (например, учредительных и иных документов общества, печати общества и т. п.).

Тем не менее, закон не связывает возникновение и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ (постановления ФАС УО от 30.08.2007 № Ф09-7049/07-С4, ФАС МО от 30.06.2006 № КГ-А40/5953-06-1,2, ФАС ЦО от 14.06.2007 № А08-9756/06-8). Поэтому при прекращении трудового договора с генеральным директором полномочия последнего прекращаются вне зависимости от внесения соответствующих сведений в ЕГРЮЛ.

Передача дел

Самый главный вопрос при таком «самостоятельном» увольнении: кому передавать дела? Законодательно порядок передачи единоличным исполнительным органом общества документов, связанных с деятельностью общества, при прекращении его полномочий не установлен. В рассматриваемом случае передача новому генеральному директору невозможна, и вопрос о сохранности документов общества следует решать в зависимости от конкретных обстоятельств. В частности, генеральный директор может хранить указанные документы самостоятельно либо до момента прекращения своих полномочий передать их на договорной основе в архивное учреждение, предусмотрев возможность возврата по запросу общества.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

Новый руководитель организации вправе попросить провести осмотр помещений, документов или ценностей для подтверждения их наличия.

Кроме того, в соответствии со ст. 35 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462-I нотариусам предоставлены следующие полномочия:

• удостоверять время предъявления документов;
• принимать в депозит денежные суммы и ценные бумаги;
• принимать на хранение документы.

ВАЖНО В РАБОТЕ

Увольнение работника по основанию, указанному в п. 2 ст. 278 ТК РФ, может быть вызвано изменением положения собственника имущества организации как участника гражданских правоотношений по причинам, установить исчерпывающий перечень которых заранее невозможно, либо сменой стратегии развития бизнеса, либо необходимостью повышения эффективности управления организацией.

Согласно ст. 97 Основ нотариус принимает на хранение документы по описи. По просьбе лица нотариус может принять документы без описи, если они упакованы надлежащим образом (упаковка скрепляется печатью нотариуса, подписывается им и лицом, сдавшим документы). В таких случаях нотариус несет ответственность за сохранность упаковки. Сдавшему документы на хранение лицу выдается свидетельство.

Увольняющийся генеральный директор должен сдавать документы на хранение от имени организации. Тогда новый директор впоследствии сможет их забрать.

Материальные ценности, хранящиеся у генерального директора и принадлежащие организации, могут быть сданы в депозит нотариуса, если отсутствует лицо, которое могло бы их принять. В качестве кредитора будет указано соответствующее ООО (ст. 87 Основ).

Увольнение по ст. 278 ТК РФ

Так же, как и при увольнении руководителя по собственному желанию, Трудовым кодексом предусмотрены дополнительные основания прекращения трудового договора по инициативе участников общества. Так, согласно п. 2 ст. 278 ТК РФ трудовой договор с руководителем организации прекращается в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении договора. Законность увольнения по данному основанию подтверждена практикой Конституционного суда РФ (постановление от 15.03.2005 № 3-П) и объясняется возможностью участников юридического лица более эффективно им управлять.

Как и в случае увольнения рядового сотрудника, при увольнении руководителя действует запрет на увольнение по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности руководителя или его пребывания в отпуске.

ПОЗИЦИЯ СУДА

Отсрочить день расторжения трудового договора по основанию, указанному в п. 2 ст. 278 ТК РФ, могут только два обстоятельства: - нахождение сотрудника на больничном; - его пребывание в отпуске. 

- Пункт 50 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2.

В случае прекращения трудового договора с руководителем организации по п. 2 ст. 278 ТК РФ при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка. В силу ст. 140 ТК РФ данная компенсация и другие причитающиеся выплаты при увольнении производятся в день увольнения.

ПЕРВОИСТОЧНИК

Если общество не сообщит в регистрирующий орган о смене генерального директора или сделает это позже 3-дневного срока, ее должностным лицам может быть вынесено предупреждение или наложен административный штраф в размере 5000 руб.

- Пункт 3 ст. 14.25 КоАП РФ.

Оформление увольнения руководителя происходит в общеустановленном порядке в соответствии со ст. 84.1 ТК РФ. Основанием для издания приказа об увольнении является решение уполномоченного органа.

Запись в трудовой книжке при увольнении по данному основанию должна выглядеть следующим образом:

Несчастный случай

Сложности при увольнении также могут возникнуть в ситуации, когда единственный участник юридического лица погиб. Получается, что руководитель в данном случае не имеет возможности должным образом уведомить работодателя, собственника имущества организации, его представителя о своем увольнении, как того требует ст. 280 ТК РФ.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

Трудовой договор с руководителем ООО подписывает от имени общества лицо, председательствующее на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участник общества, уполномоченный решением общего собрания участников общества. Единственный участник общества самостоятельно подписывает трудовой договор с руководителем.

Отметим, что трудовым законодательством прямо не урегулирована процедура расторжения трудового договора в данном случае. В ст. 307 ТК РФ регламентирована процедура прекращения трудового договора в случае смерти работодателя – физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем. Следовательно, при расторжении трудового договора в данном случае следует руководствоваться общими нормами трудового законодательства.

В соответствии со ст. 1110 ГК РФ имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства. Однако принять наследство преемники могут только по истечении шести месяцев (ст. 1154 ГК РФ).

Если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), нотариус в соответствии со ст. 1026 ГК РФ в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом (ст. 1173 ГК РФ). На основании вышеизложенного нотариус должен заключить договор доверительного управления имуществом. В силу ст. 1015 ГК РФ доверительным управляющим может быть любое лицо, назначенное нотариусом.

Следовательно, руководитель организации может направить уведомление об увольнении выбранному нотариусом доверительному управляющему, а если такой не выбран, уведомление направляется нотариусу.

• Назад
• Вперёд