Правила для крупных сделок и сделок
с заинтересованностью с 2017 года

С 2017 года поменялись правила согласования крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Почему обществам с ограниченной ответственностью и акционерным обществам очень важно учитывать новые правила осуществления сделок с заинтересованностью? Все дело в том, что несоблюдение правил осуществления сделок может привести к тому, что сделка будет признана недействительной.

Изменения в регулировании крупных сделок и сделок с заинтересованностью приняты еще в прошлом году Федеральным законом от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

1. Уточнено понятие крупной сделки.

Крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:

1) связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату);

2) предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и(или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

 ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

С 01.01.2017 в решении о согласии на совершение сделки должны быть указаны лицо (лица), имеющие заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.

2. Особенности отчуждения имущества.

Уточнено, что должны согласовываться сделки, связанные с отчуждением имущества. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется наибольшая из двух величин – балансовая стоимость такого имущества либо цена его отчуждения. В случае приобретения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена приобретения такого имущества.

В случае передачи имущества общества во временное владение и(или) пользование с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется балансовая стоимость передаваемого во временное владение или пользование имущества.

3. Сделки, которые могут заключаться без одобрения вне зависимости от того, что они являются крупными.

Определен перечень сделок, которые не требуют одобрения:

• сделки, заключенные на тех же условиях, что и предварительный договор, который получил одобрение;
• направленные на приобретение ценных бумаг публичного общества, заключенные согласно условиям, содержащимся в обязательном предложении;
• по передаче прав на имущество при реорганизации общества;
• относящиеся к публичным договорам (если они заключаются обществом на условиях, которые не отличаются от условий иных договоров).

Также не подлежат согласованию сделки, совершаемые в рамках обычной деятельности. Под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.

Перечень сделок, к которым не относятся положения о заинтересованности:

1) сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности;

2) общества, в которых 100% голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;

3) сделки, в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества, при отсутствии заинтересованности иных лиц, за исключением случая, если уставом непубличного общества предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения;

4) сделки, связанные с размещением, в том числе посредством подписки, акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества;

5) сделки по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению обществом размещенных им облигаций;

6) сделки по приобретению или выкупу обществом размещенных им акций;

7) отношения, возникающие при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;

8) сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и(или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также публичные договоры, заключаемые обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

С 01.01.2017 уставом ООО или непубличного АО может быть предусмотрен отличный от установленного законом порядок одобрения сделок с заинтересованностью либо установлено, что соответствующие положения закона не применяются к этому обществу. Такие положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесены (а также исключены) по решению общего собрания участников (акционеров), принятому всеми участниками (акционерами) общества единогласно.

4. При согласовании сделок можно уменьшить или увеличить количество согласованных сделок.

Уменьшение или увеличение сделок осуществляется следующим образом:

• путем определения верхней границы стоимости приобретаемого имущества или нижней границы стоимости отчуждения имущества, способа их выявления;
• посредством выражения согласия на заключение сходных сделок;
• посредством определения альтернативных условий сделки, для которой необходимо согласие;
• путем выражения согласия на заключение крупной сделки в случае совершения нескольких сделок единовременно.

5. Классификация сделок с родственниками.

Сделки с родственниками могут квалифицироваться как сделки с заинтересованностью, к таким сделкам относятся сделки, совершенные с участием племянников, сестер, братьев, родственников супруга (супруги), супругов сестер (братьев), пасынков (падчериц) и других лиц.

Порядок согласования сделок следующий.

Согласование крупных сделок

1 Предусмотреть в уставе, какие сделки являются крупными

2 Определить, является ли конкретная сделка крупной

3 Созвать собрание участников или акционеров

4 Принять одобрение сделки

Стоимость конкретной сделки необходимо определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.

Нарушение порядка получения согласия на совершение крупной сделки может привести к ее недействительности по иску:

• акционерного общества;
• члена совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• акционеров (акционера), владеющих в совокупности не менее чем 1% голосующих акций общества.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

С 01.01.2017 уставом ООО можно предусмотреть принятие советом директоров ООО решения о согласии на совершение сделок с заинтересованностью в случаях, когда цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает 10% балансовой стоимости активов ООО, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Одобрение сделки с заинтересованностью в ООО до 01.01.2017

С 2017 года был расширен перечень сделок, которые не требуют одобрения. Так, по сделкам, которые были одобрены предварительно или в отношении сделок по приобретению ценных бумаг на условиях, которые определены в обязательном предложении, требовалось дополнительно согласование крупной сделки. Также требовалось согласование публичных договоров.

В 2016 году использовалось такое понятие, как аффилированные лица – физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и(или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

К аффилированным лицам относились:

• член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
• лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
• лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
• юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
• если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;
• аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:
  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;
  • юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Соответственно, все сделки с аффилированными лицами подлежали одобрению.

Однако вопрос аффилированности неоднократно подвергался критике в связи с тем, что данные понятия устарели. В этой связи с 2017 года они заменены на понятия контролируемых сделок и контролирующих лиц, которые также используются в Налоговом кодексе.

Также возникали вопросы и проблемы в отношении одобрения одним решением аналогичных сделок, т. к. данный вопрос не был освещен в законодательстве, в связи с чем возникали многочисленные судебные споры, а также необходимо было одобрять альтернативные варианты условий сделки, что не нужно делать с 2017 года.

Оспаривать можно было любые сделки, даже если акционер обладал одной акцией. А вот с 2017 года внесено ограничение и остановлен ценз в размере 1% голосующих долей в уставном капитале или акций общества.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

К решению о согласии на совершение сделки с заинтересованностью применяются те же правила, что и к решению о согласии на совершение крупной сделки.

Порядок признания недействительными крупных сделок,
сделок с заинтересованностью АО

Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной.

Для того чтобы признать сделку недействительной, необходимо подать исковое заявление в суд. С иском о признании крупной сделки недействительной вправе обратиться акционерное общество или акционер, при этом акционер вправе оспаривать такую сделку, действуя от имени и в интересах акционерного общества. Акционер должен обладать не менее 1% голосующих акций.

Важно правильно составить исковое заявление.

На основании ст. 125 АПК РФ в исковом заявлении нужно указать:

1) наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;

2) наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин, его место жительства, дата и место его рождения, место его работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца;

3) наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;

4) требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам – требования к каждому из них;

5) обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

6) цена иска, если иск подлежит оценке;

7) расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;

8) сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка;

9) сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;

10) перечень прилагаемых документов.

Также важно установить и указать в исковом заявлении:

• наличие признаков, по которым сделка признается крупной сделкой, а равно нарушение порядка одобрения соответствующей сделки (ст. 78 Федерального закона «Об акционерных обществах»);
• нарушение сделкой прав или охраняемых законом интересов акционерного общества или его акционеров, т. е. факт того, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков акционерному обществу или его акционеру, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них; в отношении убытков истцу достаточно обосновать факт их причинения, доказывания точного размера убытков не требуется.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

По новым правилам не имеет значения, влиял ли голос участника, обратившегося с иском, на результаты голосования, не нужно доказывать, что совершение крупной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или заявителю, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для общества.

Напомним, что критериями крупных сделок акционерных обществ являются следующие сделки:

1) связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества);

2) предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и(или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Если сделка отвечает данным критериям и нарушает права акционеров, то это нужно отразить в исковом заявлении.

Приведем пример искового заявления.

Если суд принял решение в пользу истца и признал сделку недействительной, то возникают последствия недействительной сделки, указанные в ст. 167 ГК РФ.

1. Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

2. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Но на практике суды не так однозначны в части признания сделок недействительными.

Суды не согласились признать сделку недействительной

В постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2014 № А46-28378/2012 суд пояснил, что в силу прямого указания Закона (п. 1 ст. 78 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ) для определения наличия признаков крупной сделки в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета. Момент, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права, с проведением годового общего собрания связан постольку, поскольку в ходе проведения годовых общих собраний акционеры имеют возможность получить сведения о финансово-хозяйственной деятельности общества (в том числе в результате ознакомления с годовой отчетностью). В постановлении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2014 № А65-7235/2014 суд, отказывая в удовлетворении требований общества к другому обществу о признании договора недействительным, указал, что из положений ст. 79 Закона об акционерных обществах следует, что для признания крупной сделки недействительной лицо, обращающееся в суд с соответствующим требованием, должно доказать, что такой сделкой нарушены его права и законные интересы, а целью предъявления иска является их восстановление. Поэтому само по себе отсутствие надлежащего решения компетентного органа управления обществом об одобрении крупной сделки не является достаточным основанием для признания ее судом недействительной. В постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.03.2015 № А56-15682/2014 суд отказал в признании недействительным договора купли-продажи недвижимого имущества, который якобы является крупной сделкой и не был одобрен общим собранием акционеров, отметив, что истцу принадлежит 0,38% акций АО, следовательно, он не мог повлиять на результаты голосования по вопросу одобрения спорной сделки

Суды признали сделку недействительной

В постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 07.08.2014 № А32-22445/2011 апелляционный суд правомерно признал ничтожными взаимосвязанные сделки как одной крупной сделки и обязал применить последствия их недействительности, установив, что они являются крупными, совершены без установления рыночной стоимости и по существенно заниженной цене, привели к прекращению финансово-хозяйственной деятельности общества ввиду вывода всех ликвидных активов, так как на протяжении года обществом отчуждены все принадлежавшие ему объекты недвижимости; последующее одобрение совета директоров не может исцелить ничтожные сделки

Таким образом, судебная практика в отношении оспаривания и признания сделок недействительными неоднозначна. И принятые поправки не изменят противоречия в судебной практике.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

В случаях, установленных законодательством об ООО и уставом, обществу с ограниченной ответственностью требуется предварительное согласие его уполномоченного органа для совершения сделок.

Органом ООО, имеющим право давать согласие на совершение указанных сделок, по общему правилу является общее собрание участников. Если уставом предусмотрено создание в обществе совета директоров (наблюдательного совета) с передачей ему соответствующего полномочия, разграничение компетенции происходит следующим образом:

Уполномоченный орган ООО	Крупные сделки	Сделки с заинтересованностью
Общее собрание участников	Сделки, стоимость предмета которых свыше 50% стоимости имущества общества. Пункты 3, 4 ст. 46 Закона об ООО	Сделки, стоимость предмета которых свыше 2% стоимости имущества ООО. Пункты 3, 7 ст. 45 Закона об ООО
Совет директоров (наблюдательный совет)	Сделки, стоимость предмета которых от 25 до 50% стоимости имущества общества. Подпункт 9 п. 2.1 ст. 32, п. 4 ст. 46 Закона об ООО	Сделки, стоимость предмета которых не превышает 2% стоимости имущества ООО. Подпункт 8 п. 2.1 ст. 32, п. 7 ст. 45 Закона об ООО
Возможность исключить в уставе необходимость одобрения сделки	Уставом может быть предусмотрено, что решения общего собрания участников общества или совета директоров не требуется. Пункт 6 ст. 46 Закона об ООО	Законодательство не предоставляет такой возможности

Признание недействительными сделок с заинтересованностью, крупных сделок ООО

Иски о признании крупных сделок и сделок с заинтересованностью недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного п. 2 ст. 181 ГК РФ для оспоримых сделок.

Признание решений общего собрания участников общества об одобрении крупных сделок либо решений общего собрания участников общества или решений совета директоров (наблюдательного совета) общества об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, недействительными в случае обжалования таких решений отдельно от оспаривания соответствующих сделок общества не влечет за собой признания соответствующих сделок недействительными (ст. 43 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Так же, как и в случае оспаривания сделок, совершаемых акционерными обществами, очень важно правильно составить исковое заявление.

Требования к исковому заявлению совпадают как в отношении акционерных обществ, так и в отношении обществ с ограниченной ответственностью.

Нужно определить, что сделка действительно является крупной для общества с ограниченной ответственностью.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

При несоблюдении предусмотренного Законом об ООО и уставом общества порядка одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью они могут быть признаны недействительными по иску общества или его участника.

Крупной сделкой считается сделка, выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:

• связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, в результате которых у общества возникает обязанность направить обязательное предложение, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату);
• предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и(или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Иск должен быть составлен обществом или участником общества и, соответственно, защищать их права.

Следует обратить внимание, что судебная практика в отношении обществ с ограниченной ответственностью также неоднозначна.

Суды признали сделку совершенной с нарушением закона, но при этом последствия недействительности неприменимы в связи с пропуском срока исковой давности	В Определении ВАС РФ от 30.01.2012 № ВАС-73/12 суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемый договор, являющийся для общества «ТРИО» крупной сделкой, не был одобрен участниками общества в установленном законом порядке. При этом заявление банка о применении исковой давности признано необоснованным. Однако апелляционный суд с этим не согласился. Поскольку иск предъявлен в ноябре 2009 года, суд апелляционной инстанции признал срок исковой давности пропущенным. Вывод об истечении срока исковой давности сделан судом с учетом фактических обстоятельств спора и основан на правильном применении норм материального права
Суд отказал в признании сделки недействительной	В постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2015 № 07АП-10768/2015 суд также отказал в признании сделки недействительной. Суд подчеркнул, что из смысла ст. 46 Закона об ООО следует, что признание крупной сделки недействительной возможно в том случае, если оспариваемой сделкой нарушены права или охраняемые законом интересы участника и целью предъявленного иска является восстановление этих прав и интересов. В постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 01.08.2014 № А31-7407/2013 суды правомерно отказали в признании недействительной крупной сделки, установив, что между ООО (продавец) и АО (покупатель) сложились обязательственные отношения на основании заключенных договоров поставки и спорным соглашением стороны договорились расторгнуть заключенные ими ранее договоры и констатировали наличие неисполненных по ним продавцом обязательств в размере денежных средств, которые ООО обязалось вернуть покупателю; таким образом, оспариваемое соглашение не влечет для ООО возникновения новых обязательств, а лишь устанавливает (фиксирует) размер задолженности, образовавшейся в результате ненадлежащего исполнения им ранее возникших договорных обязательств
Суд признал сделку недействительной и применил последствия недействительности сделки	В постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 08.09.2015 № Ф07-5447/2015, установив, что сделка являлась крупной для общества, применив правила о необходимости переоценки объектов, относящихся к основным средствам, путем приведения их первоначальной стоимости в соответствие с рыночными ценами и условиями воспроизводства на дату, когда должна была быть произведена переоценка, в данном случае не производившаяся, в связи с чем балансовая стоимость объекта не могла быть признана достоверной вследствие ее занижения; стоимость объекта установлена на основании заключения эксперта, учитывая отсутствие предусмотренного ст. 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» одобрения крупной сделки, апелляционный суд правомерно признал недействительным договор купли-продажи нежилого помещения и применил последствия его недействительности

Таким образом, общества с ограниченной ответственностью сталкиваются с теми же проблемами, что и акционерные общества.

К сожалению, поправки, внесенные в законодательство, не исключают проблемы обществ, поскольку в настоящее время сложилась неоднозначная практика в отношении оспаривания таких сделок. Конечно, расширено количество случаев, когда не требуется согласование крупных сделок, снижены риски обжалования сделок акционерами, имеющими лишь одну акцию, но в целом проблемы и риски для общества и акционеров не будут снижены.

• Назад
• Вперёд